Предыдущая редакция ст.39 Налогового кодекса Украины (далее — НКУ) содержала достаточно краткое определение операций, которые считаются контролируемыми с целью контроля трансфертного ценообразования. Это — хозяйственные операции по приобретению (продаже) товаров (работ, услуг). Все разъяснения по отдельным ситуациями, более или менее детализировали операции были приведены в Обобщающей налоговой консультации от 01.07.2014 года №368.
После принятия системных изменений в НКУ, вступили в силу с 1 января 2015 контролируемыми операциями считаются:
— хозяйственные операции, которые влияют на объект налогообложения сторон (стороны) таких операций, осуществляемых налогоплательщиками со связанными лицами — нерезидентами;
— хозяйственные операции по продаже товаров через комиссионеров — нерезидентов;
— хозяйственные операции, которые влияют на объект налогообложения налогоплательщика, одной из сторон которых является нерезидент, зарегистрированный в государстве, которое включено в перечень государств (территорий), утвержденного Кабинетом Министров Украины.
Такой перечень составляется с учетом следующих критериев:
- государства (территории), в которых ставка налога на прибыль предприятий (корпоративный налог) на 5 и более процентных пунктов ниже, чем в Украине;
- государства, не раскрывают в публичном доступе информацию о структуре собственности юридических лиц;
- государства, с которыми Украиной не заключены международные договоры с положениями об обмене информацией.
Пока этот перечень не утвержден, налогоплательщики могут ориентироваться на Перечень, утвержденный распоряжением КМУ от 25.12.2013 г. № 1042-р.
Замечу, что нынешней редакцией НКУ не предусматривается для операций с нерезидентами, которые фактически платят налог по ставке не ниже Украинский возможности избежать статуса контролируемой. Поскольку не предусмотрено осуществление этого на основании справки, выдаваемой компетентным органом страны нерезидента. Пожалуй факт, что ни один из украинских налогоплательщиков не смог такую справку от контрагента получить сыграл не последнюю роль.
Необходимо учитывать, что совокупность хозяйственных операций, осуществляемых между связанными лицами с привлечением (при посредничестве) лиц, не являющихся связанными с ними, также признается контролируемой при условии, что эти несвязанные лица:
- не выполняют в такой совокупности операций существенных функций;
- не используют в такой совокупности операций существенных активов и / или не принимают на себя существенных рисков.
Под существенными функциями и активами понимаются функции, связанные лица не могли бы выполнить самостоятельно в своей обычной деятельности без привлечения других лиц и использования активов таких лиц. Под существенными рисками понимаются риски, принятие которых является обязательным для деловой практики таких операций.
Новацией ст.39 НКУ стало также определение термина «хозяйственная операция» для целей трансфертного ценообразования. Это все виды операций, соглашений или договоренностей, документально подтвержденных или неподтвержденных, которые могут влиять на налогооблагаемый доход налогоплательщика, в том числе, но не исключительно:
- операции с товарами, такими как сырье, готовая продукция;
- операции по предоставлению услуг;
- операции с нематериальными активами, такими как роялти, лицензии, плата за использование патентов, товарных знаков, ноу-хау и т.п., а также с любыми другими объектами интеллектуальной собственности;
- финансовые операции, включая лизинг, участие в инвестициях, кредитах, комиссии за гарантию и тому подобное;
- операции с капиталом, включая покупку или продажу акций или других инвестиций, покупку или продажу долгосрочных материальных и нематериальных активов.
Ну и необходимо заметить, что все хозяйственные операции признаются контролируемыми в случае достижения стоимостного критерия, который состоит из следующих условий:
- общий объем дохода налогоплательщика и / или его связанных лиц от всех видов деятельности, учитывается при определении объекта обложения налогом на прибыль предприятий, превышает 20 млн. гривен за соответствующий налоговый (отчетный) календарный год;
- объем группы таких хозяйственных операций налогоплательщика и / или его связанных лиц с одним контрагентом превышает 1 млн. гривен (без учета налога на добавленную стоимость) или 3 процента дохода, учитывается при определении объекта обложения налогом на прибыль предприятий, налогоплательщика за соответствующий налоговый (отчетный) год.
По моему мнению расчет стоимостного критерия совокупно по группе связанных лиц является достаточно сложной в реализации на практике нормой, о чем специалисты Международного правового центра EUCON сообщали законодателю перед принятием окончательной редакции изменений в НКУ. И сейчас на семинарах, посвященных налоговой реформе 2015 года, которые еженедельно EUCON проводит для налогоплательщиков, мы предупреждаем о необходимости полной осведомленности относительно круга связанных лиц. Но многочисленные наши обращения к законодателям, надеюсь будут иметь успех, поскольку недавно зарегистрирован законопроект, может внести изменения в НКУ по этому вопросу.
Ярослав Романчук — адвокат, управляющий партнер Международного правового центра EUCON
Источник: журнал The Ukrainian Journal of Business Law, март 2015г. http://www.ujbl.info/article.php?id=569