1 сентября прошел год с даты вступления в силу законодательства о трансфертном ценообразовании. Законодательство в целом общество приняло с пониманием, учитывая рост в последние годы оттока капитала в низконалоговые юрисдикции. Однако дискуссий было немало и жесткой критике подверглись отдельные нормы, касающиеся высоких штрафных санкций и включения в состав контролируемых операций со связанными лицами-резидентами Украины. Поскольку законодательство принималось в такие сроки, что времени для адаптации почти не было, понимание применения закона на практике, как у налогоплательщиков, так и у контролирующего органа формировалось в течение первого года применения.
За этот год дважды были внесены изменения в законодательство — сначала была урегулирована ситуация с 5 процентами / процентными пунктами для ставки налога низконалоговых юрисдикций.
С 30 мая 2014 вступили в силу более масштабные изменения в НКУ, в соответствии с которыми сроки представления отчетности по 2013 перенесены на 01 октября 2014.
Изменениями также были существенно снижены размеры штрафных санкций. За непредставление отчета — до 100 размеров заработной платы (ранее штраф составлял 5% от общего объема контролируемых операций) и за непредставление документации до 10 размеров заработной платы (ранее 100 размеров). Кроме того штрафные санкции за ошибки будут составлять 1 грн. до конца 2014 года.
Надо отметить, что многие вопросы, касающиеся практического применения законодательства, были рассмотрены в обобщающей налоговой консультации, которая была принята в прошлом году, на текущий момент дополнена и содержит ответы на более чем 40 вопросов.
В общем, применения законодательства в сфере трансфертного ценообразования имеет сегодня достаточно много сложностей и практика работы Международного правового центра EUCON дает возможность определить следующие основные проблемы применения законодательства:
- Недостаточность информации в источниках
Информации очень мало, ее вообще нет по многим товарным группам, по операциям по предоставлению услуг, выполнения работ. В первую очередь, безусловно, в весе официальных источниках предусмотрены распоряжением КМУ для получения информации о рыночных ценах для применения первого метода — метода сравнительной неконтролируемой цены. Что касается применения специальных правил, установленных для экспорта-импорта отдельных товарных позиций до 2018 года, то мало бирж, которые могут предоставлять необходимую информацию по операциям с биржевыми товарами, мало биржевых котировок. Кроме этого не хватает утвержденного перечня биржевых товаров, для того чтобы налогоплательщики могли четко различить, какие товары котируются на бирже, а какие нет. Информации также недостаточно для признания операций сопоставимыми по установленным критериям (необходимо сравнивать коммерческие и финансовые условия). Налогоплательщики не имеют возможности провести полноценный анализ сопоставимости условий.
- Способ подтверждения нерезидентом выбранной ставки налога.
В соответствии с налоговой консультацией для подтверждения ставки налога нерезидент должен представить справку, выданную компетентным органом своей страны (налоговая, минфин. и т.д.), которая должна быть надлежащим образом легализована и переведена.
Получить такую справку от нерезидента на практике невозможно.
А иногда возникают ситуации, когда страна нерезидента входит в утвержденный перечень стран — низконалоговых, но например контрагент платит налог по ставке выше 13%. В таком случае контролирующий орган считает, что при условии предоставления справки такая операция не считается контролируемой. Эта позиция, безусловно, в пользу налогоплательщика, но получить от нерезидента справку на самом деле большая проблема.
- Признание контролируемыми операций со связанными лицами резидентами в случае уплаты ими налога в контролируемой операции по базовой ставке, однако при осуществлении ими экспортных операций, уплате налога на репатриацию, операций с ценными бумагами.
Очень дискуссионная норма. В этом вопросе позицию контролирующего органа в течение года изменить не удалось. По моему мнению, вполне логично было бы если не базовая ставка применялась контрагентом в этой же контролируемой операции или при дальнейшей реализации. Тогда безусловно можно считать операцию контролируемой.
- Признание контролируемыми операций со связанными лицами резидентами в случае дальнейшего самостоятельного уточнения объекта налогообложения налогом на прибыль (отрицательное значение).
Это также достаточно серьезная проблема — налогоплательщикам необходимо мониторить отчетность друг друга. Мы всегда рекомендуем своим клиентам включать в обязанности стороны договора, в случае если такая сторона связана лицо резидент — обязанность письменного уведомления о последующие уточнения годовой декларации.
- Проблема связанности для государственных предприятий — сегодня практически все государственные предприятия являются связанными между собой по признаку владения корпоративными правами.
Это лишь часть проблематики, связанной с трансфертным законодательством. Все эти проблемы необходимо будет решать в ближайшее время и специалисты Международного правового центра EUCON работают над проектом изменений в законодательство в составе созданной при Министерстве финансов рабочей группы.
Ярослав Романчук — управляющий партнер Международного правового центра «EUCON»
Источник: журнал The Ukrainian Journal of Bussines Law, октябрь 2014г. http://www.ujbl.info/article.php?id=488